СБЫТ  или  ПРИОБРЕТЕНИЕ наркотиков, провокация по статье 228 УК РФ

 

Весной 2016 года ко мне обратились молодые люди с просьбой об оказании юридической помощи их другу с мощной фамилией Поддубный, который обвинялся органами предварительного расследования по 2 особо-тяжким преступлениям по сбыту наркотических средств ( наказание от 8 лет до 15 лет)  и 2 тяжких  преступления ( от 3 до 10 лет)  сбыт и приобретение наркотических средств.

 

На момент их обращения следствие практически было закончено и следователю оставалось только ознакомить Поддубного с делом и направить дело через прокуратуру в суд для сложения указанных сроков за 4 преступления и назначить наказание. Сложностью данного дела было не только суровое отношение суда  к преступлениям в сфере незаконного оборота наркотических средств, но и признание Поддубным вины по этим преступлениям в полном объеме, то есть все показания которые он давал следователю были признательными, что он Поддубный осуществлял сбыт наркотика. Признание вины на протяжении всего следствия Поддубным было обусловлено прежде всего надеждой на условный срок, который ему обещали  и гарантировали на  следствии при признании вины и раскаянии в содеянном.

 

Такими  обещаниями, из пояснений большинства всех моих подзащитных,   заверяют все органы предварительного расследования  своих подозреваемых (обвиняемых), поскольку признание вины – «царица доказательств» и прокуратура пропустит сразу  дело без возвращения для дополнительной проверки.

Из рассказа его обратившихся друзей я узнал, что все преступления по сбыту Поддубный совершил вместе со своим  другом «П», с которым уже 6 лет дружил и вместе употребляли наркотики, поскольку пиво пить было им не интересно. Вернее сказать Поддубный обвинялся в том, что он сбывал наркотик этому своему другу «П». Тот же самый  практически рассказ я услышал и от самого Поддубного.

 

А началось все с этого друга «П», которого поймали на улице оперуполномоченные полиции, нашли у него наркотик и сказали, что все парень мы тебя закрываем на 8 лет и как же теперь твоя 4-летняя дочь будет жить без тебя 8 лет. Конкретная цифра и поскольку «П» был из робкой категории людей, «П»  конечно   согласился сотрудничать с органами полиции и изобличить своего друга Поддубного в сбыте ему найденного у него наркотика, а вернее просто предать своего друга. Взамен «П» сотрудниками было обещано, что он будет привлечен к уголовной ответственности только за приобретение найденного у него наркотика, ответственность за которое не превышает 3 лет и наказание всегда за активное способствование раскрытию преступлений назначается судом условно, на что «П» и согласился и сразу превратился в закупщика, участвующего в последующем в 2 оперативно-розыскных мероприятиях под названием «Проверочная закупка». Хотя если честно и при несогласии «П» с операми сделать из своего друга сбытчика, он получил бы тоже самое наказание и тот же самый условный срок.

 

Понятно, что если в деле есть наркотик с установленной массой, а от массы пропорционально  зависит и срок наказания, и этот наркотик признан уже вещественным доказательством по делу, есть признательные показания обвиняемого и его друга «П» и другие свидетельские показания, то на оправдание рассчитывать не приходится.

Но, по самому первому, ещё до проведения проверочных закупок, вменяемому Поддубному преступлению сбыта по части 3 статьи 228.1 УК РФ (наказание от 8 до 15 лет) у меня возникли серьезные сомнения,  фактически их действия подпадали под сбыт, поскольку Поддубный  отдал другу «П» наркотик, который он купил у реального сбытчика, а друг «П» передал Поддубному за наркотик 500 рублей. Это самый настоящий сбыт наркотика и преступление является особо-тяжким, в связи с чем условное наказание по определению не может быть условным, тем более помимо этого преступления  Поддубному вменялось ещё 3 эпизода. Поэтому отказываться от ранее данных показаний, тем более данных в присутствии адвоката по назначению было не только бессмысленно, но и на вред себе. Как правило у суда будет написана дежурная фраза: все показания подсудимого противоречивы и не последовательны, поэтому суд не доверяет и так далее..

 

Далее, ознакомившись с протоколами допросов Поддубного на следствии выяснилось, что Следователь очень поверхностно допросил Поддубного по обстоятельствам первого преступления, поскольку Поддубный признал вину в полном объеме. Практически на половину листа все показания были, что я Поддубный подтверждаю, что я осуществил незаконный сбыт наркотика своему другу «П», а по фактическим обстоятельствам: где, когда, у кого, за чем, с кем и т.д.   было написано скупо, поскольку следователь расслабился, получив признательные показания в сбыте наркотика.

 

Мною было заявлено ходатайство следователю о дополнительном допросе Поддубного по обстоятельствам преступления. На допросе Поддубный показал, что да, наркотик он купил у сбытчика, как я уже говорил выше говорить обратное уже бесполезно и только будет во вред нам, но покупал наркотик после договоренности с другом «П», который заказал Поддубному  купить и ему наркотик для того чтобы вечером покурить совместно купленный наркотик непосредственно Поддубным  вместе на дне рождения Поддубного. Также было заявлено ходатайство допросить в качестве свидетелей друзей Поддубного, которые находились на дне рождения Поддубного и видели как Поддубный и «П» курили наркотик. То есть, фактически Поддубный и его друг «П» заранее  договорились купить наркотик, но покупать его будет Поддубный, а «П» вечером по факту отдаст половину суммы за наркотик.

 

После дополнительного допроса следователем была проведена очная ставка между Поддубным и «П», на которой они оба подтвердили вышеуказанные обстоятельства. Мною было заявлено следователю и в прокуратуру ходатайство о переквалификации преступления со сбыта на пособничество Поддубным совместно с «П»  приобретения наркотика, но в ходатайстве было отказано, что и не удивительно. Друг «П» на тот момент уже был осужден за приобретение наркотика к условному наказанию в размере 1 год.

При ознакомлении со  всем уголовным делом на следствии также выяснилось, что 2 проверочные закупки, в которых участвовал закупщиком друг «П» преследовали  абсолютно одни и те же цели выявления преступления, хотя личность Поддубного органы предварительного расследования уже знали ещё до первой проверочной закупки и документально подтвердили это, а  также сам факт сбыта «П» наркотика был установлен при первой закупке, то есть весь состав преступления был на лицо ещё при первой проверочной закупке и органы обязаны были задержать Поддубного, а не продолжать провоцировать Поддубного на продажу наркотика своему другу  «П».

 

Но они не стали его задерживать, поскольку масса наркотика была маленькая, и провели позднее ещё одну закупку с участием того же друга закупщика «П»,  которая оказалась удачной и опять тянула на часть 3 статьи 228.1 УК РФ (от 8 до 15 лет).

Конечно об этом факте нельзя было говорить следователю и заявлять связанные с этим ходатайства, потому что следователь за 5 минут «перепишет» рапорта и иные документы оперативно-розыскных мероприятий и тогда в суде уже будет не чего заявлять. А так я видел ещё на следствии очень хороший шанс оправдать Поддубного по эпизоду 2 проверочной закупки.

 

Таким образом, мы с Поддубным  шли в суд, шли говорю условно потому что Поддубный уже 8 месяцев сидел в СИЗО был заключен под стражу, уже с позицией переквалификации первого преступления с особо-тяжкого на небольшой тяжести, и полного оправдания по 2 проверочной закупке, тоже особо-тяжкое преступление, и полном признании вины по оставшимся 2 тяжким преступлениям ( срок до 10 лет),  и только при таком раскладе можно было ожидать строгого, но  условного наказания.

В судебном заседании мною были заявлены ходатайства по переквалификации и оправданию и в конечном итоге суд полностью согласился с моей позицией. Действия Поддубного были переквалифицированы по первому преступлению со сбыта на пособничество другу «П» в приобретении наркотика (преступление стало небольшой тяжести), а по второй проверочной закупке Поддубный был полностью оправдан с правом на реабилитацию, то есть возмещения государством морального и иного вреда за незаконное уголовное преследование. Для подкрепления моей позиции в суде заявлялись также другие ходатайства о недопустимости доказательств, хотя в них мне и было отказано, но  практически усиливали решение суда, которое нужно было нам, и мы его получили.

Поддубный был осужден условно с испытательным сроком 4,6 года со штрафом 30 т.р.

 

 НОРМАТИВНАЯ БАЗА

 

Результаты оперативно-розыскного мероприятия могут быть положены в основу обвинения, приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшийся независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния.

 

Согласно пунктам 7.1 и 7.2 Обзора судебной практики по уголовным делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств.., утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 27 июня 2012 года, суд, установив при рассмотрении уголовного дела отсутствие новых оснований для проведения повторного оперативно-розыскного мероприятия, должен признать доказательства, полученные в результате такого мероприятия, недопустимыми, поскольку согласно положениям закона оперативно-розыскное мероприятие должно проводиться с целью выявления и пресечения преступной деятельности.

Несоблюдение требований закона о порядке проведения и оформления оперативно-розыскных мероприятий, необоснованность проведения таких мероприятий, равно как и несоблюдение положений уголовно-процессуального закона о проведении следственных действий влекут признание полученных доказательств недопустимыми.

 

В соответствии со статьей 2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» задачами оперативно-розыскной деятельности являются, в частности, выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений, а также выявление и установление лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших. Исходя из требований данного Федерального закона, если в результате проведенного оперативно-розыскного мероприятия выявлено преступление и получены достаточные данные для решения вопроса о возбужде уголовного дела, правоохранительные органы обязаны пресечь дальнейшую преступную деятельность лица и привлечь его к уголовной ответственности. Дальнейшая оперативно-розыскная деятельность допустима лишь при условии ее соответствия задачам, перечисленным в статье 2 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности».

Ввиду указанных нарушений закона, допущенных при проведении оперативно-розыскных мероприятий, полученные при этом результаты оперативно-розыскной деятельности не отвечают критериям допустимости доказательств.

 

Согласно статье 75 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, доказательства, полученные с нарушением закона, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, перечисленных в статье 73 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Согласно обзора судебной практики по уголовным делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, утвержденного  Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 27 июня 2012 года если посредник приобретает наркотическое средство по просьбе и за деньги приобретателя этого средства и передаёт ему данное средство, то такое лицо является пособником в приобретении. В таком случае его действия необходимо квалифицировать по ч. 5 ст. 33 и соответствующей части ст. 228 УК РФ.

 

Кроме того,  согласно п. 13 постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 15 июня 2006 г. № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами  об умысле на сбыт наркотических средств могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, их количество (объем), размещение в удобной для сбыта расфасовке либо наличие соответствующей договоренности с потребителями и прочее.